刑法第317條所規定的洩漏「工商秘密」罪，其與營業秘密法第2、13-1條所規定的洩漏「營業秘密」罪，二者到底差別在哪裡呢？
首先參照司法院108年度「智慧財產法律座談會」關於「刑事訴訟類相關議題」的提案及研討結果第2號，可知：刑法第 317 條的「工商秘密」，不等同於營業秘密法第 2 條的「營業秘密」！
再來參照「智慧財產法院 108 年刑智上易字第 10 號刑事判決」解釋，就可知道二者之間的異同：
1. 相同點：機密資訊，均須在客觀上具有不公開性，非該行業所熟知或習見之資訊或者技術（秘密性），且具有一定經濟價值（經濟或價值性）。
2. 相異點：「營業秘密」多了一道要件，也就是相當重要的「合理保密措施」。
最後參照「智慧財產法院106年度刑智上易字第33號刑事判決」意旨，也可知：行為人洩露業務上知悉依法令或契約應保密的「工商秘密」，其客體範圍應包含且大於營業秘密法的「營業秘密」。
《小結》
若行為人的犯罪事實，能符合兩罪的情況，當然可分別該當兩罪的構成要件規定，適用刑法第317條的洩漏「工商秘密」罪，及營業秘密法第2、13-1條的洩漏「營業秘密」罪；然若欠缺「營業秘密」的第三要件–「合理保密措施」，則仍可能符合洩漏「工商秘密」罪之情形。
換句話說，符合營業秘密法的「營業秘密」者，必定符合刑法的「工商秘密」要件；反之，符合刑法的「工商秘密」要件，未必符合營業秘密法的「營業秘密」要件。也就是「工商秘密」的範圍較為廣泛，若資方想要保護公司在營業中的秘密，請記得分層管理及約定唷！（若是想要了解具體契約內容該怎麼設計👉m.me/CJYlawoffice）
舉個案例說明一下吧！
Ｑ：甲、乙原為Ａ房屋仲介公司之員工，任職期間奉命開發客戶名單及其相關資料，也曾與Ａ公司簽訂保密條款，約定不得洩漏客戶之相關資料，且Ａ公司有將該資料使用ＮＡＳ資料庫建檔管制，但甲、乙離職後卻擅自帶走Ａ公司之客戶資料，且在2年內投靠其他競爭之房仲業者Ｂ公司並擔任性質類似業務之主管職務。請問：甲、乙有無侵害Ａ公司的營業秘密，或洩漏Ａ公司的工商秘密呢？（這是在業界很常見的營運上問題，想直接知道答案👉m.me/CJYlawoffice）
Ａ：
1.營業秘密三要件
依營業秘密法第2條規定：「本法所稱營業秘密，係指方法、技術、製程、配方、程式、設計或其他可用於生產、銷售或經營之資訊，而符合左列要件者：一、非一般涉及該類資訊之人所知者。二、因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者。三、所有人已採取合理之保密措施者。」，此為營業秘密之三要件。
2.營業秘密之歸屬
依營業秘密法第3至5條分別規定：「受雇人於職務上研究或開發之營業秘密，歸雇用人所有。但契約另有約定者，從其約定。受雇人於非職務上研究或開發之營業秘密，歸受雇人所有。但其營業秘密係利用雇用人之資源或經驗者，雇用人得於支付合理報酬後，於該事業使用其營業秘密。」、「出資聘請他人從事研究或開發之營業秘密，其營業秘密之歸屬依契約之約定；契約未約定者，歸受聘人所有。但出資人得於業務上使用其營業秘密。」、「數人共同研究或開發之營業秘密，其應有部分依契約之約定；無約定者，推定為均等。」，此即為營業秘密之歸屬。本案的客戶資料，是甲、乙基於其職務上研發之營業秘密，因本案未約定其歸屬，故依法原則上歸屬於Ａ公司。
3. 保密義務
所謂保密義務，是指當事人約定，一方應就其所知悉或持有之他方機密文件或其他資料，負保密責任，不得洩漏、自行或使第三人使用。通常保密條款之內容雖以營業秘密或機密資訊為主，但應保持之秘密並不限於此，本案中的客戶資料就是如此，況該等資料屬仲介業者的商業上重要資料，經由客戶資料之運用，得媒介或促進交易之完成，故具有一定之經濟價值，且Ａ公司有將該資料使用ＮＡＳ資料庫建檔管制，該資料已採取合理的保密管理措施，亦為一般人難以知悉或取得不易之秘密性文件，其為營業秘密保護之標的。故甲、乙除違反保密契約規定而應負債務不履行責任外，渠等攜走客戶資料，也共同侵害Ａ公司的營業秘密。
4.結論
是以，甲、乙不僅侵害Ａ公司的營業秘密，也洩漏Ａ公司的工商秘密，可分別適用營業秘密法第13-1條、刑法第317條等規定法辦之！
5.貼心提醒
最後須注意，營業秘密法第13-3條規定此為告訴乃論之罪，且刑法第317條的洩漏業務上知悉工商秘密罪亦為告訴乃論之罪。
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＊法條補充：
刑法第317條：
「依法令或契約有守因業務知悉或持有工商秘密之義務，而無故洩漏之者，處一年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罰金。」
營業秘密法第13-1條：
「意圖為自己或第三人不法之利益，或損害營業秘密所有人之利益，而有下列情形之一，處五年以下有期徒刑或拘役，得併科新臺幣一百萬元以上一千萬元以下罰金：
一、以竊取、侵占、詐術、脅迫、擅自重製或其他不正方法而取得營業秘密，或取得後進而使用、洩漏者。
二、知悉或持有營業秘密，未經授權或逾越授權範圍而重製、使用或洩漏該營業秘密者。
三、持有營業秘密，經營業秘密所有人告知應刪除、銷毀後，不為刪除、銷毀或隱匿該營業秘密者。
四、明知他人知悉或持有之營業秘密有前三款所定情形，而取得、使用或洩漏者。
前項之未遂犯罰之。
科罰金時，如犯罪行為人所得之利益超過罰金最多額，得於所得利益之三倍範圍內酌量加重。」
